律师如何制定代理方案

律师如何制定代理方案

　　律师如何制定代理方案

　　作者简介

　　胡军辉，上海建纬（长沙）律师事务所律师，湘潭大学法学院教授、博导。

　　代理律师处理法律纠纷，取胜的关键在于制定成熟完备的诉讼代理方案。诉讼代理方案是指代理人根据当事人的诉讼目的，围绕案件事实、证据情况、法律关系、经济状况等相关因素进行综合分析，制定出如何处理案件的宏观实施计划。

　　诉讼是一个复杂的案件处理过程，涉及证据的收集、事实的分析认定、管辖法院的选择、文书的撰写、程序的设计和推进、结案方式的预测等诸多环节。如此复杂的诉讼程序需要有统一的行动方案，各个阶段的工作、各个环节的任务应当明确并相互配合，共同构成一个有机整体。制定代理方案最直接的目的就是为了规范和指引案件处理。据笔者代理经验，代理方案应当包括以下几个重要部分：

　　01

　　结案方式设置

　　案件的结案方式具有多种形式，在现行法律体系下，案件的结案方式可分为仲裁裁决、仲裁调解、诉讼判决、诉讼调解、非诉谈判等结案方式。在代理方案制定时需要结合案件的具体情况设置案件的结案方式。案件的结案方式由当事人的诉讼目的决定，同时受到案件主客观因素的综合影响。比如代理一起房屋征收补偿案件，诉讼当事人的主要目的是为了获得更多的补偿款，因此经济收益就是制定代理方案时要考虑的核心要素，与此相对应，在结案方式的选择上就可以考虑更具灵活性的调解方式结案。假如代理人已通过诉讼确认征收程序违法，然后主张国家赔偿，则所有的法律收益都要经过严格的庭审程序，并将置于与案件相关的所有人员的监督之下，在经济上大幅放宽的难度就相当大，而通过调解方式结案时，在补偿数额上则更具灵活性，从而更容易实现当事人的诉讼目的。此外，在当事人对结案时间具有迫切需求时，就可以考虑将结案方式定位为和解。

　　02

　　诉讼阶段设置

　　在通常情况下，案件的诉讼阶段包括一审程序、二审程序、再审程序和执行程序。代理人在制定代理方案时应当立足现有程序体系来进行思考，通盘规划案件的诉讼阶段。代理人在设置一审诉讼程序时就应当为后续的执行程序做好准备，比如在一审程序启动时设置有利于后续执行程序的财产保全措施。当事人如果想要将程序尽量拉长，案件结案时间尽量拖延，代理人就可以在诉讼程序中申请鉴定，行使上诉的权利，争取发回重审的机会，尽量不选择和解结案等。

　　03

　　诉讼程序设置

　　能够启动案件的程序通常具有多元性，并且不同救济程序的构成要件有所区别，诉讼效果也会有所区别。比如在违约与侵权竞合的案件中，当事人可以选择主张侵权责任或者违约责任，但不同的诉讼主张应当具备的要件事实基础不同，举证责任分配也不同，此时就要根据己方的证据情况及举证责任来选择到底选择主张违约责任还是侵权责任。在多元的程序体系中，有些程序相对复杂但成本较低，如行政诉讼；而有些程序相对简单但风险较大，如仲裁程序相对简单，但一裁终局，缺乏有效的后续救济程序，风险极大。不同的救济程序在具体的案件中扮演的角色有一定区别，有些程序属于解决纠纷的主程序，有些程序属于收集证据、拖延时间、争取谈判平台的辅助程序。在制定代理方案时需要将不同的程序进行合理的定位。在司法实践中，解决一个案件可能同时需要启动多种救济程序，此时不仅需要设置复杂的救济程序体系，同时还需要协调好不同程序的关系，将不同的程序进行合理的定位。

　　04

　　管辖设置

　　管辖利益在形式上属于程序利益，但背后实际上涉及诸多实体利益的分配，比如当事人在不同地域的法院进行诉讼，所要承担的时间成本、精力成本以及其他开支不一样。代理人在不同的法院进行诉讼，与法官进行沟通的难易程度也可能不同。本地法院通常情况下会有交流上的便利，外地法院沟通相对更难。此外，不同的级别管辖对案件的审理也会产生同的影响。在代理行政诉讼案件时，受案法院审级越高，受地方政府行政干预的可能性就越低，但是审级越高可能产能的差旅成本就会越高。管辖法院的选择具有一定的灵活性，具有多个管辖法院的案件，代理人可从不同的视角切入提起诉讼，选择最具有优势的管辖法院。

　　05

　　证据的收集和提交设置

　　当事人在诉讼过程中具有多次提交证据的机会，如原告可以在提起诉讼时提交证据、举证期限内提交证据、随时提交新证据和反驳证据等。在不同阶段提交不同的证据在诉讼中产生的效果有一定区别，因为过早将关键证据提交给对方，对方有更多的时间进行抗辩准备。此外，证据的收集是一个持续的过程，随着案件的推进，当事人所掌握的证据会越来越多，对案件的认识会越来越深刻。代理方案应当将证据的收集和提供也作为重要的组成部分。

　　06

　　诉讼主体及其他相关元素的设置

　　诉讼主体的选择是诉讼方案中非常重要的因素。诉讼主体涉及案件的管辖、案件的送达、案件的责任承担、案件的证据提交等诸多环节。诉讼主体的选择与设置涉及原告、被告以及第三人等。诉讼方案中对诉讼主体的设置不仅应当考虑各个主体的角色定位，还需要明确各个具体程序中各主体所应当承担的角色。比如，有些行政案件中将县、市级人民政府作为被告或者将县、市级人民政府签发的规范性文件列为审查对象，就可以将案件的审级提到中级人民法院。在继承案件中，在继承主体多元、管辖法院多元的情况下，可以选择最为有利的诉讼主体设置案件的受案法院。此外，诉讼代理方案还应当考虑其他相关元素，从而使得诉讼代理方案成为一个统一的有机整体。

　　除以上因素外，诉讼代理方案的制定还需要对案件有关的其他因素进行考量，如案件当事人的背景情况、案件所处的特定司法政策及行政政策、案件可能引发的社会影响等，只有将所有因素进行通盘考虑才能制定出最佳的代理方案，而只有最佳的代理方案才能最大程度实现案件当事人的诉讼目的。

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